Una reflexión acerca de la creación judicial del derecho en la obra de Hans Kelsen: entre un positivismo jurídico normativista y un realismo jurídico interpretativo

Resumen

Quizás uno de los autores sobre los que probablemente nunca se dejará de escribir es Hans Kelsen, su influencia dentro de la disciplina jurídica es notoria y su pensamiento resulta vigente a más de cincuenta años de su fallecimiento. En tal sentido, el presente escrito tiene por objetivo general hacer una reflexión frente a la teoría del razonamiento jurídico de Hans Kelsen, más específicamente, en lo que concierte a dos cuestiones específicas: por un lado, su postura respecto a la creación judicial del derecho y, por el otro lado, su teoría de la interpretación jurídica. Lo anterior, con el ánimo de determinar si esta se puede considerar como una teoría realista o si, en su defecto, se está dentro de una teoría positivista normativista.

La idea que se pretende demostrar es sencilla, y consiste en defender el carácter ambivalente de la teoría del razonamiento jurídico de Kelsen. Lo anterior en atención a que, si bien es cierto que su teoría de la interpretación jurídica se circunscribe dentro de una teoría realista, ya que asume un escepticismo interpretativo, el resto de su teoría no abandona elementos propios de un positivismo normativista, en el que se asumen tesis como la de completitud de los ordenamientos jurídicos o de la ciencia jurídica, desde un punto de vista dogmático.